Binnen het Wetboek van Strafrecht staat socialezekerheidsfraude in de Tweeëntwintigste Sectie onder de Fraude en ontrouw zijn geregeld. Soms zijn de meest uiteenlopende soorten Fraude hun regelgeving. We noemen bijvoorbeeld de Algemene fraudeDe computerzwendel, Subsidie- en Beleggingsfraude fraude met krediet- of sportweddenschappen of zelfs het frauduleus verkrijgen van voordelen.
Artikel 266a van het Wetboek van Strafrecht regelt specifiek het achterhouden en verduisteren van beloningen. Het luidt als volgt:
§ 266 - Inhouding en verduistering van loon
(1) Elke werkgever die de socialezekerheidsbijdragen van de werknemer, met inbegrip van de bijdragen voor de bevordering van de werkgelegenheid, inhoudt bij het bureau voor collectieve belangenbehartiging, ongeacht of er loon wordt betaald, wordt gestraft met een vrijheidsstraf van ten hoogste vijf jaar of met een geldboete.
(2) Elke persoon die als werkgever
1. onjuiste of onvolledige informatie verstrekt aan de instantie die verantwoordelijk is voor de inning van de premies over feiten die volgens de socialeverzekeringswetgeving van belang zijn, of
2. in strijd met zijn plicht verzuimt de voor de inning van de bijdragen verantwoordelijke instantie in kennis te stellen van feiten die relevant zijn in het kader van de socialezekerheidswetgeving
en onttrekt dit orgaan daardoor aan socialezekerheidsbijdragen, met inbegrip van werkgelegenheidsbevordering, die ten laste van de werkgever komen, ongeacht of er loon wordt betaald. [...]
Iedereen die loon achterhoudt of nalaat te melden aan de autoriteiten op grond van artikel 266a van het Wetboek van Strafrecht kan en zal dus waarschijnlijk worden vervolgd voor socialezekerheidsfraude. Volgens artikel 266a van het Strafwetboek kan dus alleen de werkgever het misdrijf plegen. Socialezekerheidsfraude door de werkgever is mogelijk in vier verschillende constellaties.
1. de ondernemer heeft de mogelijkheid om contributiebetalingen in te houden bij het contributie-incassobureau.
2. de ondernemer verzuimt het incassobureau te informeren over belangrijke informatie.
3. de werkgever houdt delen van het salaris in en houdt ze niet in.
4 De werkgever doet onjuiste uitspraken over delen van het salaris.
Het is belangrijk op te merken dat het niet uitmaakt of het bedrijf of de werkgever winst maakt of niet. Volgens deze feiten is het dus alleen relevant of de werknemer socialezekerheidsbijdragen moet betalen of niet. Of iemand een werkgever is, kan worden bepaald aan de hand van de algemene definitie. Een werkgever is iemand die een werknemer in dienst heeft. De taken van de werkgever zijn dus het betalen van de werknemer en het geven van instructies aan de werknemer.
In vergelijking met andere landen genieten de mensen in Duitsland van een buitengewoon socialezekerheidsstelsel. Dit systeem wordt alleen ondersteund door de bijdragen van werknemers en werkgevers. De werkgever is daarom verplicht om deze sociale premies te berekenen en af te dragen aan de bevoegde instantie. Het socialezekerheidsstelsel bestaat uit verschillende takken. Deze omvatten: ziektekostenverzekering, pensioenverzekering, werkloosheidsverzekering, langdurige zorgverzekering, ongevallenverzekering, bijdragen op een omslagbasis en een insolventiebijdrage.
De bijdragen moeten aan verschillende incassobureaus worden betaald. Deze omvatten het respectievelijke ziekenfonds voor ziektekosten- en langdurige zorgverzekeringen, de heffing voor mogelijke insolventie en bijdragen in het omslagstelsel. Pensioenverzekeringen gaan naar het pensioenverzekeringsfonds en werkloosheidsverzekeringen naar het arbeidsbureau. Eventuele bijdragen voor ongevallenverzekeringen gaan naar de aansprakelijkheidsverzekeringen van werkgevers en ongevallenverzekeringsmaatschappijen.
De werknemer hoeft zelf niets te doen om de bijdragen te betalen. Dit is uitsluitend de verantwoordelijkheid van de werkgever, afhankelijk van de arbeidsrelatie met de werknemer. De bijdragen worden gedeeltelijk door beide partijen gedragen, maar alleen de werkgever moet ze betalen. Het bedrag van de inhoudingen hangt af van het loon van de werknemer.
Momenteel moeten de bijdragen gelijkelijk door de werknemer en de werkgever worden betaald vanaf een brutoloon van € 2000,00. Salarissen tussen € 2000,00 en € 520,00 werken in het voordeel van de werknemer, zodat hij minder betaalt. Als de werknemer werkzaam is als marginaal werknemer (GFB), betaalt de werknemer niet langer zijn eigen bijdragen. In dit geval moet de werkgever de bijdragen aan de federale mijnwerkersverzekering betalen, ongeacht waar de werknemer daadwerkelijk verzekerd is.
Wat voor veel werknemers die een ontslagvergoeding ontvangen spannend is, is in hoeverre er belasting en eventueel sociale premies over betaald moeten worden. Een ontslagvergoeding is niets anders dan een vergoeding die de werkgever aan de werknemer betaalt als compensatie voor het verlies van zijn of haar baan. Er moet een onderscheid worden gemaakt tussen een echte en een niet-werkelijke ontslagvergoeding. Een echte ontslagvergoeding is een vergoeding voor het verlies van een dienstverband.
Deze vorm van ontslagvergoeding is niet onderworpen aan sociale zekerheidsbijdragen. Deze betaling is namelijk geen vergoeding voor het werk. De niet-oorspronkelijke verbrekingsvergoeding is de betaling door de werkgever bij beëindiging van de arbeidsrelatie om de vorderingen van de werknemer op de werkgever te vereffenen. Dit kan bijvoorbeeld een loonvordering zijn. Dit is interessant in ontslagbeschermingsprocedures. Voorbeeld: De werknemer wordt ontslagen zonder opzegtermijn. In de procedure wordt de opzegging zonder opzegtermijn omgezet in een opzegging met opzegtermijn en ontstaat er dus een loonvordering over de periode van de opzegging met opzegtermijn.
De loonbetaling met terugwerkende kracht kan dan in de volksmond worden beoordeeld als een ontslagvergoeding, maar het blijft een niet-reële ontslagvergoeding. Omdat het in dit specifieke geval geen echte verbrekingsvergoeding is, moet de betaling worden beschouwd als een vergoeding voor arbeid. In dit geval is men ook verplicht om sociale verzekeringen te betalen of bij te dragen en kan men zich hiervan niet vrijstellen. De ontslagvergoeding is ook volledig onderworpen aan de loonbelasting.
Een andere kwestie die moet worden aangepakt is schijnzelfstandigheid. Pseudo-zelfstandigheid is een contractuele relatie die er voor de buitenwereld uitziet als de opdracht van een zelfstandige, maar in zijn feitelijke vorm en de definities van werknemer en werkgever kan het worden beschouwd als een arbeidsrelatie.
Als dit het geval is, dan moet de activiteit worden geregistreerd als onderworpen aan sociale verzekeringen. De meest voorkomende doelgroep die hiermee te maken krijgt zijn waarschijnlijk freelancers en zzp'ers. Freelancers hoeven geen beroep te registreren en geen bedrijfsbelasting te betalen. Freelancers hebben in de meeste gevallen een beroep geregistreerd en moeten bedrijfsbelasting betalen.
Naast de normale werknemers van een bedrijf zijn er ook werknemers die diensten voor het bedrijf uitvoeren in het kader van een arbeids- en dienstencontract. Het verschil is dat zij geen instructies van de werkgever hoeven op te volgen. Op basis van deze beoordeling gebeurt het soms ten onrechte dat de werkgever ervan uitgaat dat dit geen werknemers maar zelfstandigen zijn. Als dit het geval zou zijn, zou er geen sociale verzekering verschuldigd zijn.
De § 266a StGB is een speciale overtreding. In de gevallen van lid een tot en met drie kan daarom alleen de werkgever de overtreder zijn. Hieronder vallen dan ook de directeuren en de bestuursleden van bedrijven, evenals partners die bevoegd zijn om personenvennootschappen te vertegenwoordigen. In de context van het uitlenen van werknemers, huurt een werkgever personeel in van een uitzendbureau. Deze werknemers voeren dan alleen het werk uit volgens de instructies van de inlener. De inlener blijft echter verplicht om de bijdragen te betalen.
§ 266a StGB spreekt van het inhouden van werknemersbijdragen. Dit is dus soms het belangrijkste geval van toepassing van de norm. Het voorwerp van de overtreding en het voorwerp van de actie zijn dus de werknemersbijdragen aan de sociale zekerheid, met inbegrip van de bevordering van arbeid. Zelfs als dit het aandeel van de werknemer is, is de werkgever er volledig aansprakelijk voor. De heffingsgrondslag is het loon. Alle inkomsten van de werknemer die verband houden met de dienstbetrekking en hem/haar als gevolg daarvan toekomen, moeten dus als grondslag worden genomen. Eenmalige vergoedingen of inkomsten zijn geen loon zolang ze zijn vrijgesteld van loonbelasting.
De overtreding is voltooid als deze niet is begaan op het moment dat de betaling verschuldigd is. Op hetzelfde moment wordt het ook beëindigd. Lid twee regelt de inhouding van werkgeversbijdragen. De reden voor dit tweede lid is de wet om de strijd tegen zwartwerk te intensiveren. Ook is een mogelijke fraude-achtige handeling van het niet betalen van bijdragen door de werkgever opgenomen. Dit geldt alleen voor de werkgeversbijdragen, bijvoorbeeld de bijdrage aan de ongevallenverzekering. Er is alleen sprake van met fraude gelijk te stellen handelingen, omdat er in het specifieke geval geen sprake is van bedrog of een vergissing.
Met betrekking tot lid 2 Nr. 1 vereist deze overtreding specifiek dat de werkgever onjuiste of onvolledige informatie heeft verstrekt aan het incassobureau. Deze informatie heeft betrekking op het bedrag of de reden van de betalingsverplichting. Denkbaar zijn gegevens over de hoogte van de beloning of het bestaan van de arbeidsrelatie. In het kader van een verzuim (delict van verzuim) geeft lid twee nr. 2 nadere informatie.
Dit heeft meer specifiek betrekking op het verzuim van de overtreder om het incassobureau op de hoogte te stellen van de meldingsplicht in het kader van materiële feiten met betrekking tot de verplichting om bijdragen te betalen. Een belangrijk aspect van dit verzuim is zwartwerk. Als er echter wel aangifte wordt gedaan, maar bepaalde feiten worden weggelaten, is er slechts sprake van onvolledigheid. Het gevolg van de overtreding is ook de inhouding van socialezekerheidsbijdragen van werkgevers.
Wettelijk wordt iemand als zwartwerker beschouwd als hij of zij regelmatig werk verricht waarvoor geen belastingen en sociale premies worden betaald. Wat hier telt is dat zwartwerk illegaal is, ongeacht of je werknemer of werkgever bent. Het gevolg van dergelijk zwartwerk kan een bijkomende procedure zijn voor belastingontduiking of frauduleuze sociale uitkeringen.
De wet ter bestrijding van zwartwerk en illegale tewerkstelling is nog niet zo lang van kracht. Om preciezer te zijn, hij is pas sinds 01.08.2004 van kracht. Zwartwerk is denkbaar in deze mogelijke maar niet sluitende constellaties: Overtreding van de belastingwetgeving, de socialezekerheidswetgeving, de registratieplicht of een ontbrekende bedrijfsregistratie. Een andere voorwaarde is dat het gedrag winstgericht moet zijn.
Een kleine gunst voor een buur met een vergoeding is nog geen zwartwerk. Als er echter een afspraak is om regelmatig inkopen te doen en men hiervoor altijd dezelfde "vergoeding" krijgt, kan dit mogelijk al zwartwerk zijn.
Zwartwerk is niets anders dan tegen betaling werken zonder dat de autoriteiten hiervan op de hoogte zijn en zonder dat je bij hen geregistreerd staat als werknemer. De winst van zwartwerk is aan beide kanten gelijk. De werknemer heeft een hoger loon omdat er geen belasting en sociale premies verschuldigd zijn. Hetzelfde geldt voor de werkgever, omdat hij ook geen belasting hoeft of zal betalen. Naast voordelen voor beide partijen zijn er echter ook nadelen.
Beide partijen hebben dus geen aanspraken op elkaar. Als de werkgever na het werk geen loon betaalt, heeft de werknemer ook geen aanspraak op loon. Als de werknemer zijn werk niet goed heeft uitgevoerd en er schade ontstaat, heeft de werkgever ook geen aanspraak op schadevergoeding. Bovendien heeft de werknemer geen ziektekostenverzekering voor ongevallen op het werk, en ook geen verzekering voor veiligheid en gezondheid op het werk. Ook bestaat het risico dat zwartwerk wordt ontdekt. Het risico van zwartwerk kan boetes of gevangenisstraf opleveren.
Mogelijk niet-aangegeven werk wordt gecontroleerd door de bevoegde douaneautoriteit. Een controle hoeft niet van tevoren te worden aangekondigd. Als er overtredingen worden gevonden, zal dit leiden tot een procedure, want na een melding zal het Openbaar Ministerie een onderzoek instellen en zal een strafzaak worden aangespannen bij de gewone rechtbank.
Belastingontduiking (zoals in dit geval loonbelastingontduiking) wordt gepleegd door de § 370 Belastingwetboek geregeld. Preciezer gezegd staat er:
§ 370 AO - Belastingontduiking
(1. Een vrijheidsstraf van ten hoogste vijf jaar of een geldboete wordt opgelegd aan eenieder die
1. onjuiste of onvolledige informatie verstrekt aan de belastingdienst of andere autoriteiten over fiscaal relevante feiten,
2. in strijd met zijn plicht de belastingdienst niet in kennis stelt van fiscaal relevante feiten, of
3. in strijd met zijn plichten geen fiscale of fiscale zegels gebruikt.
en daarmee belastingen ontwijkt of ongerechtvaardigde belastingvoordelen voor zichzelf of een ander verkrijgt.
(2) De poging is strafbaar. [...]
Hierbij moet worden opgemerkt dat in het geval van zwartwerk of socialezekerheidsfraude en belastingontduiking, dit twee afzonderlijke of afzonderlijke misdrijven zijn die afzonderlijk van elkaar moeten worden beoordeeld. Dergelijke gevallen zijn bijzonder moeilijk omdat er een groot aantal instanties bij betrokken is. Onder andere moeten hier worden genoemd: het belastingkantoor, de politie met het onderzoekende openbaar ministerie, de douane, de Finanzkontrolle Schwarzarbeit of ook de pensioenverzekering en het ziekenfonds en het arbeidsbureau.
Er is al sprake van belastingontduiking als de werkgever de loonbelasting niet volledig of niet op tijd aangeeft bij de belastingdienst. Volgens de § 370 AO Het is daarom irrelevant of de werkgever de betaling volledig of volledig inhoudt na de 10e dag van de aangiftetermijn. In de tussentijd wordt het betaalde zwart loon van de werknemer geëxtrapoleerd naar een brutoloon in het kader van de beoordeling van de boete. In het kader van een gedeeltelijke betaling van zwart loon wordt dan geëxtrapoleerd naar het deel van het zwart loon op dezelfde manier als in het geval van volledig zwartwerk.
Aangezien de werkgever de belastinggegevens van de werknemer bij de hand moet hebben gehad voor de niet-partiële zwarte betaling, wordt de gedeeltelijke zwarte betaling op dezelfde manier berekend als de niet-partiële zwarte betaling. Dit betekent dat als de werknemer is ingedeeld in belastinggroep III, de belasting ook wordt herberekend op basis van belastinggroep III. Dit wordt gedaan om de werknemer te beschermen. Als de belastinggegevens van de zwartwerkers niet beschikbaar zijn, vindt een herberekening met belastingklasse VI plaats. Dit is de hoogste belasting die momenteel beschikbaar is voor werknemers in Duitsland.
Met betrekking tot marginaal werkenden vindt een andere manier van schadebeoordeling plaats. In de regel moet de werkgever een forfaitair bedrag aan loonbelasting en socialezekerheidsbijdragen betalen wanneer hij een persoon in marginale dienst tewerkstelt. Er is echter geen berekening op de bovengenoemde manier. De schade is dus het forfaitaire bedrag dat niet is betaald.
De gevolgen die tot nu toe zijn besproken, hebben meestal betrekking op de werkgever. De werknemer moet echter ook rekening houden met de gevolgen van zwartwerk of socialezekerheidsfraude. De bevoegde instanties, zoals de federale arbeidsdienst, de ziekenfondsen en de pensioenverzekeringsinstellingen, willen de werknemers aansprakelijk stellen. Omdat er geen socialezekerheidsbijdragen en loonbelasting zijn betaald voor het verrichte werk en dus ook niet voor het loon, worden werknemers bedreigd met boetes en aanvullende betalingen.
In geval van twijfel kunnen deze oplopen tot € 500.000,00. In de meeste gevallen zullen de sociale zekerheidsbijdragen voor de laatste vier jaar of minder achteraf worden gevorderd. Het gevolg van zwartwerk blijft een procedure wegens belastingontduiking en plichtsverzuim jegens de sociale verzekering en de daarmee verbonden meldingsplichtige kantoren.
In deze context lag de nadruk tot nu toe op socialezekerheidsfraude en de bijbehorende strafrechtelijke belastingprocedures voor zwartwerk. De algemene strafrechtelijke belastingprocedure kan echter ook worden geactiveerd door andere gebeurtenissen. Deze kunnen soms voor ondernemers zijn: De kassa vertoont verschillen, het bedrijf heeft een belastingcontrole niet doorstaan, er zijn anonieme aangiften gedaan bij de belastingdienst, er zijn kapitaalinvesteringen in het buitenland, de opgestelde belastingaangifte is onrealistisch of er worden bedenkelijk hoge kasstortingen gedaan.
Dit zijn echter nog maar een paar voorbeelden waarom een strafrechtelijke belastingprocedure zou kunnen worden gestart. Er moet worden opgemerkt dat bijna elke omstandigheid als verdacht kan worden geclassificeerd.
In de meeste gevallen wordt men gekweld door een schuldig geweten omdat men weet dat men iets verkeerd heeft gedaan, wat indirect de bevolking en de staat schaadt. Vaak komt men op het idee om zichzelf aan te geven in de hoop dat de straf minder zwaar zal zijn of zelfs dat de straf helemaal niet zal worden opgelegd. Het is echter belangrijk om op te merken dat als de procedure al is gestart, de vrijwillige aangifte geen nut meer heeft. De vrijwillige verklaring vervalt dus zodra de autoriteiten hun onderzoek zijn begonnen. Vanuit een ander oogpunt heeft een vrijwillige verklaring logischerwijs tot gevolg dat er hoe dan ook een strafrechtelijke procedure of onderzoek wordt gestart of ingesteld.
Als de vrijwillige aangifte effectief is geweest en de belastingen en rente zijn betaald, is het niet ongewoon dat de procedure wordt stopgezet. Als de vrijwillige aangifte niet effectief is, kan er een aanklacht worden ingediend. Een bewuste aangifte beschermt dus alleen als er nog geen onderzoek is gestart. Het is daarom raadzaam om bewust te wachten met deze stap of, in individuele gevallen, tegen betaling eerste juridisch advies in te winnen bij een gespecialiseerde advocaat.
Hoofdkantoor - Kerpen
Mr Patrick Baumfalk, advocaat
Hoofdweg 147
50169 Kerpen
Duitsland
Tak - Witten
Mr Patrick Baumfalk, advocaat
Berlijnstraat 4
58452 Witten
Duitsland
Onze samenwerkingspartner in de VS, FL, Merritt Island, Spacecoast en Miami, VS:
Mr. Alexander Thorlton, Esq. - Duits Amerikaans Vastgoed & Immigratie Advocatenkantoor, LLC
Webdesign & SEO van Baumfalk Diensten
Nederlands 
Deutsch 
English 
Français 
Español 
Türkçe 
Italiano 
Polski 
Svenska 
Română 
Български 
Русский